Constitución de garantías sobre criptoactivos: problemas de ley aplicable

• Pages: 695-714
• Author: Briseida Sofía Jiménez-Gómez

CONSTITUCIÓN DE GARANTÍAS

SOBRE CRIPTOACTIVOS:

PROBLEMAS DE LEY APLICABLE

Briseida Sofía jiMénez-GóM ez*

Universidad Complutense de Madrid

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN.— II. CRITERIOS DE CONEXIÓN: 1. La lex rei

sitae; 2. La lex conto sitae; 3. La ley del otorgante de la garantía— III. DESARRO-

LLOS ACADÉMICOS NOTABLES: 1. Los Principios del European Law Institute;

2. Los Principios de UNIDROIT.— IV. OPCIONES ALTERNATIVAS: 1. La elec-

ción del lugar por las partes; 2. El lugar de la autoridad operativa relevante; 3. La

localización de la llave maestra.— V. CONCLUSIONES.

I. INTRODUCCIÓN

La utilización de criptoactivos como garantía en préstamos credi-

ticios aumenta las posibilidades de nanciación de los propietarios de

criptoactivos, lo cual redunda en benecio de la economía. En el caso

de las criptomonedas y especícamente bitcoin poder usarlo para prestar

y pedir prestado ayudaría a que bitcoin fuera considerado una moneda y

* Profesora Titular (acred.) Universidad Complutense de Madrid. LL.M. College of

Europe, Postdoctorado Harvard Law School. Miembro del Instituto Complutense de Estudios

Internacionales. ORCID 0000-0003-0862-8188. Estudio realizado en el marco del proyecto

de investigación nacional «Gobierno Corporativo: Desafíos Regulatorios ante la Digitaliza-

ción del Derecho de Sociedades» (PID2019-104019RB-I00) nanciado por el MCIN/AEI

/10.13039/501100011033. Este trabajo fue presentado en la III Jornada de derechos reales en el

Derecho internacional privado en la Unión Europea: Las normas de conicto sobre los derechos

reales en la UE: statu quo y propuestas de futuro, 4 y 5 de abril 2024, Universidad Rovira i

Virgili, Tarragona. Todas las páginas webs mencionadas en este estudio han sido consultadas

el 1 de abril de 2024.

PRIVATE INTERNATIONAL LAW ON RIGHTS IN REM IN THE EUROPEAN UNION

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SOBRE DERECHOS REALES EN LA UNIÓN EUROPEA

Maria Font-Mas (dir.)

ISBN: 978-84-1381-849-8

Madrid, 2024

pp. 695-716

DOI: 10.37417/PILRIRUE/31

Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales

Editado bajo licencia Creative Commons Attribution 4.0 International License

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legitimaría el uso de las criptomonedas 1. Los anuncios de préstamos en

criptomonedas o de préstamos que usan las criptomonedas como garantía

se ofertan en España gracias a internet. Según los proveedores de los ser-

vicios de criptomonedas, sus ventajes son: la velocidad en la tramitación

y aprobación del préstamo, sin requisitos de vericación de crédito, es

decir, ideales para personas que no cumplen con los perles crediticios

de la banca tradicional, a unos tipos de interés competitivos, o más bajos

que los préstamos sin garantías, tales como los de las tarjetas de crédito 2.

Sin embargo, la virtud de los préstamos respaldados con criptomonedas

es el acceso global; ya que trascienden las fronteras geográcas, al estar

disponibles en cualquier lugar del planeta, siempre y cuando el solicitante

tenga conexión a internet. Estas características pueden resultar ventajo-

sas para los habitantes que no tienen acceso a bancos. En particular, al

utilizar las criptomonedas como garantía, la atención se desplaza de la

solvencia crediticia al valor de los activos digitales, abriendo las puertas

a recursos nancieros que de otra forma serían inaccesibles.

Por tanto la aportación de una cripto-garantía disminuye el riesgo

que asume el prestamista, lo cual queda reejado en unos tipos de

interés más bajos en comparación con los préstamos sin garantías. El

préstamo con garantía de criptoactivos puede ser rentable por el ahorro

en el tipo de interés durante el plazo de tiempo que dure el contrato. No

obstante, debe considerarse que igual que la criptomoneda puede re-

valorizarse, también podría depreciarse, lo cual puede ser un elemento

para que el prestamista pida garantías adicionales.

A pesar de estos benecios, el objeto de la garantía resulta el pri-

mer problema al que se enfrentan estas operaciones. En función de la

denición y la tipología, estamos ante activos que pueden tener distin-

tas funcionalidades. Según los criterios tecnológicos, los criptoactivos

pueden ser nativos o derivativos. En el primer caso, los criptoactivos

solo existen on-chain, como, por ejemplo, las criptomonedas; pero en

el segundo caso, los criptoactivos son una representación de un acti-

vo en el mundo físico. En este sentido, los bienes que se encuentran

tokenizados pueden ser valores mobiliarios, obligaciones, materias

primas tokenizadas, o incluso, la propiedad inmobiliaria y los dere-

chos de propiedad industrial como las patentes. De manera que el bien

representado puede tener un carácter real o simplemente nanciero.

A su vez los tokens 3 pueden dividirse en fungibles y no fungibles.

Los tokens fungibles representan digitalmente un bien fungible y, por

1 S. appel, «Can you take a security interest in Bitcoin?», DLA Piper, 7 de mayo de 2014,

https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=08578e82-5bc0-4151-bf5c-d0be3ad213c3

2 Vid ., por ejemplo, A. rapsey, «Cómo conseguir un préstamo Bitcoin en 12 sencillos

pasos», 2 de febrero de 2024, https://blog.ledn.io/es/how-to-get-a-bitcoin-loan

3 Término inglés que signica cha. La instrumentación técnica del criptoactivo se lleva

a cabo en el tipo de token que se crea o se emita. Por tanto, el término relevante desde la pers-