La cuestión de la identidad en el Derecho Internacional, Europeo y Comparado: por una visión relacional del Derecho

• Date: 01 January 2022

Revista Española de Derecho Europeo

81 | Enero – Marzo 2022

pp.101-155

Madrid, 2022

DOI:10.37417/REDE/num81_2022_786

© Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales

© Antonio Lazari

ISSN: 1579-6302

Recibido: 09/03/2022 | Aceptado: 21/04/2022

LA CUESTIÓN DE LA IDENTIDAD EN EL DERECHO

INTERNACIONAL, EUROPEO Y COMPARADO:

POR UNA VISIÓN RELACIONAL DEL DERECHO

THE QUESTION OF IDENTITY IN INTERNATIONAL, EUROPEAN

AND COMPARATIVE LAW: FOR A RELATIONAL VISION OF LAW

Antonio Lazari*

RESUMEN: Ante la continua batalla identitaria que marca el camino del principio

del siglo XXI, este trabajo propone una actualización del concepto filosófico, políti-

co y jurídico de la identidad nacional, históricamente forjada en la era del Estado

nación. Mediante el prisma del derecho internacional y comparado se propone

una teoría de la(s) identidad(es) basada(s) en una revisión de las identificaciones

jurídicas del Derecho del siglo XXI. La renovación cognitiva generará una concep-

ción de identidades jurídicas más complejas y porosas. Frente a la construcción

del sujeto jurídico occidental basado en la exclusión e imposición tanto en la

esfera del derecho internacional como de la metodología comparada, se asoma

en el escenario supranacional una visión de identidad que se plasma no por opo-

sición (Aut/Aut), sino mediante la relación con el Otro: es el paradigma europeo.

Mediante el estudio relacional de los valores de la Unión (art. 2 TUE), de las tra-

diciones constitucionales comunes a los Estados miembros en la Unión Europea

(art. 6.3 TUE) y de la propia identidad nacional (art. 4.2 TUE), propondremos una

profunda renovación de los instrumentos metodológicos pertenecientes a estas

dos disciplinas con el fin de crear un nuevo sujeto jurídico relacional y forjar una

relación dialéctica (no ya de yuxtaposición, sino) de convivencia con el Otro.

* Profesor titular, Universidad Pablo de Olavide. Correo-e: alazari@upo.es, ORCID

ID: 0000-0002-6781-2666. Este trabajo está dedicado a la memoria de mi madre y no

ha contado con ninguna financiación directa o indirecta procedente de entidad algu-

na, pública o privada, con o sin ánimo de lucro.

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PALABRAS CLAVE: Identidad nacional; Derecho Internacional; Derecho de la Unión

Europea; tradiciones constitucionales comunes

ABSTRACT: Faced with the continuous identitarian clash that marks the path of the

beginning of the twenty-first century, this work proposes an update of the phi-

losophical, political and legal concept of national identity, historically forged in

the era of the closed nation state. Through the prism of international and com-

parative law, a theory of identity(s) based on a review of the legal identities of

twenty-first century law is proposed. Cognitive renewal will generate a conception

of more complex and porous legal identities. Faced with the construction of the

Western legal subject based on exclusion and imposition both in the sphere of in-

ternational law and comparative methodology, a vision of identity emerges in the

supranational scenario that is reflected not by opposition (Aut/Aut), but through

the relationship with the Other: it is the European paradigm. Through the relatio-

nal study of the values of the Union (Art. 2 TEU), of the constitutional traditions

common to the Member States in the European Union (Art. 6.2 TEU) and of the

national identity itself (Art. 4.2 TEU), we will propose a profound renewal of the

methodological instruments belonging to these two disciplines in order to create

a new relational legal subject and forge a dialectical relationship (no longer of

juxtaposition, but) of coexistence with the Other.

KEYWORDS: National identity; International Law; European Union law; common

constitutional traditions

SUMARIO: INTRODUCCIÓN.— 1. DE LA NECESIDAD DE TEJER TELAS DE ARA-

ÑA EN LAS IDENTIDADES DEL SIGLO XXI. 1.1 El árbol, el “gran estilo”: el

sujeto omnisciente. 1.2 Las identidades complejas o de los nudos quipu. 1.3 La

propuesta del écart: la identidad que se plasma continuamente con el Otro.— 2.

EL ORIGEN DE LAS IDENTIDADES CIENTÍFICAS Y SU INFLUENCIA EN LAS

IDENTIDADES ESTATALES EXCLUYENTES. 2.1 Los principios generales del

Derecho Internacional en la época contractualista. 2.2 El origen de otra identidad

científica.— 3. EL ENTRELAZAMIENTO DE LA IDENTIDAD NACIONAL Y DEL

DERECHO INTERNACIONAL EN EL ÁMBITO POLÍTICO Y JUDICIAL.— 4.

LA IDENTIDAD DE LA UNIÓN COMO REPOSITORIO DE LAS IDENTIDADES

CONSTITUCIONALES.— 5. LA PONDERACIÓN DE LA IDENTIDAD ESTATAL

EN EL DERECHO PRIMARIO ESCRITO DE LA UNIÓN Y EN LOS PROCEDI-

MIENTOS POLÍTICOS.— 6. LOS CIMIENTOS JURÍDICOS NO ESCRITOS DE

LA IDENTIDAD DE LA UNIÓN: LAS TRADICIONES CONSTITUCIONALES CO-

MUNES. 6.1 Las tradiciones constitucionales comunes en la tela de araña textual

del derecho primario. 6.2 Las tradiciones constitucionales comunes y la identidad

constitucional en el diálogo judicial. 6.3 La identidad nacional encubierta en las

normas de convivencia social.— 7. LA CIFRA DEL PRINCIPIO DEL PLURALIS-

MO DEL ART. 2 TUE COMO MARCO EXTREMO DE DIÁLOGO.— 8. RELEVAN-

CIA Y LÍMITES DEL ART. 2 TUE COMO GRUNDNORM ÉTICA.— CONCLU-

SIÓN.— FUENTES CITADAS

LA CUESTIÓN DE LA IDENTIDAD EN EL DERECHO INTERNACIONAL, EUROPEO Y… 103

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INTRODUCCIÓN

Las nuevas vicisitudes del Derecho Internacional, tanto en la difusión glo-

bal de la pandemia, como en la intervención bélica en Ucrania, nos llevan a

ponernos ante un espejo metafórico para interrogarnos quiénes realmente

somos los europeos y/o los occidentales ante el mundo. Desde el punto de

vista de la teoría del Derecho este trabajo pretende ofrecer una actualización

del concepto filosófico, político, social y jurídico de identidad, que fue pen-

sado en una época que se ha interpretado con las lentes de una relativa sim-

plicidad social y política y desde nuestro punto de observación. Este déficit

teórico se corresponde con una práctica filosófica, política, social y jurídica

que simplifica, empobrece y adultera nuestra comprensión de la realidad.

Algunos sistemas cognitivos actuales están tratando de elaborar respuestas

capaces de gestionar la creciente complejidad del mundo, pero a veces son

impotentes ante quienes ofrecen una idea simplificadora y excluyente de la

identidad, de lo que (supuestamente) somos. “¿Quiénes somos” implica más

profundamente la pregunta sobre “¿Cómo vernos?” (o “¿Cómo interpretar la

realidad?”). No se trata, como se puede intuir, solo de una cuestión de índole

y ámbito jurídicos; la identidad nos define también a nivel de sistemas de

comprensión de la realidad. La identidad científica determina la identidad

social y jurídica. Si hemos impuesto una manera de ver el mundo (jurídico)

con nuestras lentes, no sabremos ver el mundo.

El Derecho (y en particular en sus vertientes iuscomparativa e iusinterna-

cionalista, que operan actualmente en entornos de elevada complejidad) no

ha encontrado todavía su teoría identitaria. Ya no tiene que enfrentarse a los

problemas del siglo XIX (o de parte del siglo XX), sino a las acuciantes incóg-

nitas de convivencia global del siglo XXI. Si las categorías cognitivas de otras

disciplinas científicas han efectuado —o están efectuando— el tránsito del

paradigma moderno a las cosmovisiones postmodernas, no hay razones para

suponer que tal cambio paradigmático no se pueda producir en el perímetro

jurídico ante los nuevos desafíos identitarios, siempre y cuando se le dote de

una arquitectura conceptual adecuada. En este trabajo se formula una teoría

de la(s) identidad(es) mediante una revisión de las identidades propias de las

ciencias del Derecho del siglo XXI desde el presupuesto de que esta renova-

ción cognitiva será el resultado de hacerlas más complejas y porosas. Para

estudiar profundamente el tema de la identidad en el Derecho, emplearemos

instrumentos metodológico identitarios de las dos disciplinas (iuscompara-

tista e iusinternacionalista) que se han ocupado de la relación con el Otro y

los revisitaremos teniendo bien presente el marco epistemológico general.

La primera parte del trabajo versará sobre el tema identitario enfocado

en clave interdisciplinaria. Se tratará de individualizar los principales puntos

clave para la comprensión de la temática de las identidades en una renovada

visión relacional y compleja. En el segundo fragmento la atención investiga-

tiva se desplazará en el ámbito iusinternacionalista, analizando principal-

mente la interacción de la disciplina del derecho internacional con la me-