Las garantías mobiliarias en derecho internacional privado uniforme

• Pages: 113-138
• Author: Rocío Caro Gándara

LAS GARANTÍAS MOBILIARIAS EN DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO UNIFORME

Rocío caro GánDara*

Universidad de Málaga

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN.— II. LA LEY MODELO DE UNCITRAL SOBRE

GARANTÍAS MOBILIARIAS DE 2016: 1. Antecedentes y aspectos generales.-

2. Constitución de la garantía; 3. Oponibilidad frente a terceros; 4. Registro; 5.

Régimen de prelación; 6. Derechos y obligaciones de las partes y de los terceros;

7. Ejecución; 8. Normas de derecho internacional privado.— III. EL CONVENIO

DE CIUDAD DEL CABO DE 2001: 1. Aspectos generales y ámbitos del convenio;

2. Constitución de la garantía; 3. Medidas de protección del acreedor garantizado

en caso de incumplimiento del deudor; 4. Registro internacional y efectos frente

a terceros; 5. Sistema de prelación; 6. Ecacia en el procedimiento de insolvencia

del deudor.— IV. EL LIBRO IX DEL DCFR: 1. Aspectos generales y ámbitos del

DCFR; 2. Constitución de la garantía; 3. Oponibilidad frente a terceros; 4. Registro

europeo; 5. Orden de prelación; 6. Vida de la garantía; 7. Impago y ejecución.—

V. RECAPITULACIÓN Y CONCLUSIONES.

I. INTRODUCCIÓN

El protagonismo alcanzado por las garantías mobiliarias como

formas de nanciación en el comercio internacional de las últimas

décadas, contrasta con los obstáculos que encuentra la circulación

global de las mismas, provocada por las divergencias estatales en el

* Profesora titular de Derecho internacional Privado (rcaro@uma.es). Estudio realizado

en el marco del proyecto de I+D+i «Instrumentos de justicia contractual: causa y buena fe», Ref.

PID2020-114919GB-I00, del que la autora es IP junto con el Prof. Bruno Rodríguez-Rosado,

Catedrático de Derecho civil de la Universidad de Málaga. Todas las páginas web citadas en

este capítulo han sido consultadas por última vez el día 5 de mayo de 2024.

PRIVATE INTERNATIONAL LAW ON RIGHTS IN REM IN THE EUROPEAN UNION

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO SOBRE DERECHOS REALES EN LA UNIÓN EUROPEA

Maria Font-Mas (dir.)

ISBN: 978-84-1381-849-8

Madrid, 2024

pp. 113-137

DOI: 10.37417/PILRIRUE/04

Marcial Pons Ediciones Jurídicas y Sociales

Editado bajo licencia Creative Commons Attribution 4.0 International License

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tratamiento de las garantías mobiliarias. Para paliar esta situación que

afecta muy negativamente a la circulación del crédito, distintos textos

internacionales han ofrecido soluciones que van desde la atribución de

ecacia de las constituidas en el extranjero, hasta la creación de autén-

ticas garantías internacionales 1. Estas últimas responden a un concepto

funcional de garantía, entendida como privilegio de su titular frente al

resto de acreedores del deudor, que se constituye mediante un proce-

dimiento sencillo, que reduce al máximo su coste y asegura su ecacia

mediante la creación de un registro internacional 2.

El concepto funcional y exible de garantía acogido en los textos

internacionales de Derecho uniforme se aproxima al contemplado en el

art. 9 del Uniform Commercial Code (UCC) de EE.UU 3. Para dar cuenta

de su importancia, de él se ha dicho que constituye «la Ley General de

Garantías Mobiliarias de los Estados Unidos de América… (cuyos) co-

nocimiento y estudio son obligados en cualquier análisis de las garantías

mobiliarias» 4. De hecho, no se trata de un artículo como tal, sino de una

ley dividida en cinco partes, subdivididas, a su vez, en secciones. En ella

se contiene un concepto único de garantía y, tras ciertas deniciones y

1 Véase, entre otros, U. DroBniG, «Transfer of Property», en hartkaMp, A. et al., Towards

a European Civil Code, Nimega, Kluwer, 2010, pp. 725-740; U. DroBniG, «Recognition and

Adaptation of Foreign Security Rights», en DroBniG, U., snijDers, H.J. y zi ppo, E.J., (eds.),

Divergences of property law, an Obstacle to the internal Market?, Munich, Sellier, 2006,

pp. 105-115; E.-M. kieninGer, Security Rights in Movable Property in European Private Law,

Cambridge, Cambridge University Press, 2004; id., «Perspektiven für ein europäischen Mobiliar

Sicherungsrecht», ZEuP, 2016-1, p. 201.

2 C. jerez DelGaDo, «Reexiones sobre una reforma de las garantías mobiliarias a la

luz de los textos de UNCITRAL, UNIDROIT, OEA y DCFR», en jerez DelGaDo, C. (coord.),

Textos internacionales sobre garantías mobiliarias: reexión y análisis, Madrid, BOE, 2017,

pp. 19-60, esp. p. 28; T. roDrÍGuez De las heras Ballell, «El concepto funcional de garantía en

el Convenio de Ciudad del Cabo relativo a garantías internacionales sobre elementos de equipo

móvil», ADC, 2012, n. 4, pp. 1605-1651; E.-M. kieninGer, «Perspektiven für ein europäischen

Mobiliarkreditsicherungsrecht», ZEuP, 2016-1; pp. 201-214; id., «The Scope and Limits of

Security Interest: Commentary», en eiDenMüller, H. y kieninGer, E.-M., The Future of Secured

Credit in Europe, European Company and Finantial Law Review, vol. 5, 2008, special issue,

pp. 216-222; J. M. roDrÍGuez olMos, «Algunas observaciones generales sobre las garantías mo-

biliarias en el Derecho europeo por medio de tres ejemplos concretos», Revist@ E-Mercatoria,

vol. 13, n. 2, julio-diciembre 2014, pp. 3-27, esp. pp. 5-7; B. kozolchyk, «Estado actual de

implementación de la Ley Modelo de garantías mobiliarias de la OEA en Amércia Latina», en,

lauroBa lacasa, E. (dir.), Garantías reales en escenarios de crisis: presente y prospectiva, Ma-

drid, Marcial Pons, 2012, pp. 62-83; J. M. wilson, «La nueva ley modelo interamericana sobre

garantías mobiliarias», Revista Mexicana de Derecho Internacional Privado, 2003, pp. 33-77.

3 G. MccorMack, «UNCITRAL Security Rights and the globalisation of the US Article

9», 2010, pp. 1-30, disponible en https://works.bepress.com/gerard_mccormack/2/; id., Secured

Credit under English and American Law, Cambridge, Cambridge University Press, 2004, passim;

J. taraBal Bosch, «El art. 9 UCC. Cautelas conceptuales para una lectura europea», en lauroBa

lacasa, E. (dir.), op. cit., pp. 85-106.

4 L. rojo ajuria, «Las garantías mobiliarias (Fundamentos de Derecho de Garantías

mobiliarias a la luz de la experiencia de los Estados Unidos de América)», ADC, 1989, n. 3,

pp. 717-811, esp. p. 718.