Los NFTS en la contratación electrónica: medio y objeto

• Author: Antonio Alonso-Bartol Bustos
• Profession: Investigador Predoctoral en Formación Universidad de Salamanca
• Pages: 351-366

LOS NFTS EN LA CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA:

MEDIO Y OBJETO

NFTS IN ELECTRONIC CONTRACTS: MEANS AND OBJECT

Antonio ALONSO-BARTOL BUSTOS

Investigador Predoctoral en Formación

Universidad de Salamanca

RESUMEN: La Revolución Digital ha provocado un cambio muy brusco en nuestra sociedad, puesto que muchas de las

posibilidades que han aportado a los consumidores nos están obligando a repensar todo nuestro sistema jurídico. Los

conceptos jurídicos más afectados son, precisamente, los más importantes en nuestro sistema jurídico: la propiedad

y la posesión. Las nuevas tecnologías no permiten que los consumidores una posesión inmediata sobre sus objetos,

haciendo inviables algunas garantías de libertad individual que hasta ahora nos proporcionaba el ordenamiento jurídico,

puesto que ahora dependemos de la buena voluntad de los intermediarios técnicos. No obstante, los NFTs han aparecido

como una de las posibles soluciones a este gran problema al facilitar el control mediante la información que incorporan y

al permitir articular las relaciones con los intermediarios técnicos

Palabras clave: propiedad, posesión, revolución digital, NFT, libertad.

ABSTRACT: The Digital Revolution has provoked a radical change in our society. The new possibilities they give to the con-

sumers has compelled us to rethink all our regulatory system. The most affected legal concepts are those which form the

core of our legal systems: property and possession. These modern technologies do not allow consumers an immediate

possession of their goods, a situation that guaranteed individual freedom. Now, this freedom depends on the good will

of technical intermediaries. Nonetheless, NFTs appear to be a solution to the non-possession situation as they enable

control through information and as they allow to articulate the relation with these technical intermediaries.

Keywords: property, possession, digital revolution, NFT, freedom.

SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN.—II. CONCEPTUALIZACIÓN DE LOS NON FUNGIBLE TOKENS.—III. LOS NFTs COMO TÍ-

TULOS REPRESENTATIVOS DE SITUACIONES PATRIMONIALES: 1. Necesidad de un título valor para situaciones

patrimoniales. 2. Proceso de acuñamiento y abstracción.—IV. OPONIBILIDAD FRENTE A TERCEROS: 1. La seguridad

y fiabilidad de la información. 2. Oponibilidad efectiva de los NFTs.—V. CONCLUSIONES.—VI. BIBLIOGRAFÍA.

I. INTRODUCCIÓN

Los Non Fungible Tokens (NFTs, en adelante) o Tokens No Fungibles en su

traducción al castellano han sido un gran desconocido para el Derecho y para la

sociedad en general hasta hace poco tiempo. Precisamente por este rápido cre-

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cimiento, su regulación nos debe preocupar para evitar que el desconocimiento

y la falta de normas provoquen un uso contrario al interés general. No en vano,

el día 14 de junio de 2021 la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV,

en adelante) sacó a consulta pública una Circular sobre un producto tecnológico

que plantea unos problemas bastante similares en términos de conocimientos

tecnológicos a los NFTs al utilizar la misma técnica de encriptación: las cripto-

divisas 1.

Más allá de la evidente preocupación que debería darnos un producto tan

desconocido para el consumidor por su enorme complejidad técnica, debemos

observar qué son los NFTs para saber qué garantías debemos y podemos ofrecer.

Esta aura misteriosa que tienen los NFTs nos obliga a afrontar un nuevo fenóme-

no jurídico porque las consecuencias que tiene su utilización plantean problemas

teóricos y prácticos que deben ser resueltos para dar seguridad en el tráfico. Este

capítulo propone la utilización de la teoría general de los títulos-valores para

resolverlos.

Como veremos, los NFTs se han convertido en una forma de comerciar con

derechos de propiedad sobre archivos digitales, puesto que este instrumento tecno-

lógico nos sirve para comerciar con ellos. En este sentido, los NFTs son un medio

para transmitir la titularidad sobre un activo inmaterial, pero, también, son un

objeto 2 en sí mismo que merece nuestra atención.

La propuesta que desarrollaremos en este capítulo consiste en adaptar la teoría

general de los títulos-valores para dar cabida a esta nueva forma de representar

derechos de propiedad sobre objetos digitales. La tarea no es fácil, puesto que esta

teoría se ha construido para resolver los problemas derivados de la inmaterialidad

de derechos de crédito. Sin embargo, como veremos, la situación que ahora quere-

mos regular no es muy distante, puesto que la inmaterialidad es el problema que

queremos solucionar.

Ahora bien, debemos plantearnos qué aporta la utilización de los títulos valo-

res a este campo del derecho. Los NFTs carecen de una regulación integral que los

identifique como instrumento jurídico, luego no sabemos qué son o qué pueden

ser. Sin embargo, los títulos-valores son una institución que, ante todo, nos da

seguridad en las transacciones. De esta forma, podemos dar forma jurídica a las

transmisiones de titularidad sobre archivos digitales en el metaverso. A este res-

pecto, tenemos una normativa sobre el suministro de contenidos digitales, pero su

aplicación a este tipo de supuestos es dudosa, puesto que no estamos hablando ne-

cesariamente de las transacciones entre un empresario y un consumidor y, además,

no resuelve toda la problemática que rodea a esta actividad. La misma situación

nos encontramos con la inminente regulación de los mercados de criptoactivos 3

que da algunas respuestas, pero no hace una regulación integral, especialmente de

la problemática que aquí queremos abordar.

1 https://www.cnmv.es/Portal/verDoc.axd?t={c7dcd34c-568f-4609-b4cf-049ff4620fe1} (consultado

por última vez el día 5 de abril de 2022). En este sentido, vid. LLOPIS, A.. «Algunas cuestiones de interés

en la nueva Circular 1/2022 de publicidad sobre criptoactivos», Revista de Derecho del Sistema Financie-

ro. Mercados, Operadores y Contratos, núm. 4, septiembre de 2022.

2 En este sentido, vid. GARBERS-VON BOEHM, K.; HAAG, H., y GRUBER, K., «Intellectual Property

Rights and Distributed Ledger Technology with a focus on art NFTs and tokenized art», European Parlia-

ment’s Policy Department for Citizens’ Rights and Constitutional Affairs, 2022, disponible en https://www.

europarl.europa.eu/thinktank/en/document/IPOL_STU(2022)737709 (consultado por última vez el día 1

de diciembre de 2022).

3 En este sentido, conviene revisar los trabajos preparatorios de lo que será la Directiva de Merca-

dos de Criptoactivos (MiCA) que actualmente se está trabajando en la Comisión de Asuntos Económicos

y Monetarios del Parlamento Europeo.