Las operaciones realizadas por persona interpuesta

• Author: María José Morillas Jarillo
• Pages: 275-293

CAPÍTULO VI

LAS OPERACIONES REALIZADAS

POR PERSONA INTERPUESTA

1. LOS SUPUESTOS POSIBLES DE ACTUACIÓN

POR PERSONA INTERPUESTA Y SU RÉGIMEN

JURÍDICO

La posibilidad de que los negocios sobre las acciones y participa-

ciones propias o de la sociedad dominante sean realizados por medio

de una persona interpuesta explica la atención puesta en la regulación

de este supuesto, tanto por el legislador europeo [la Directiva (UE)

2017/1132 asimila la actuación de la sociedad a la efectuada por otra

persona en su propio nombre, pero por cuenta de la sociedad, en diver-

sos preceptos] 1; como por el español (arts. 137 y 156 LSC).

Cuando la sociedad actúa personalmente y cuando lo hace repre-

sentada por otro sujeto que realiza negocios sobre acciones y partici-

paciones propias o de la sociedad dominante en nombre y por cuenta

de dicha sociedad, mediante representación directa, estamos ante un

supuesto regido por las normas de la autocartera originaria y derivativa.

La aplicación de las normas especiales sobre autocartera y negocios

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hayan realizado, no por medio de la actuación personal de la sociedad

concernida ni tampoco de una actuación realizada por otro sujeto, pero

en nombre y por cuenta de dicha sociedad, sino por la tercera vía posi-

ble: la realización de negocios celebrados en su propio nombre por una

1 Considerando 41 y arts. 59.2, 60.1, b), 60.1, segunda parte, a), 60.3, 61.2, 63, 80.1, 105

y 151.2.

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persona distinta a la sociedad, pero por cuenta de ésta, esto es, mediante

representación indirecta.

Al igual que la LSA–1989 (arts. 74.3 y 88.1), mantiene la LSC la re-

gulación separada de la responsabilidad del desembolso de las acciones

y participaciones adquiridas de forma originaria por medio de persona

interpuesta (art. 137) y de la determinación de qué se entiende a estos

efectos por «persona interpuesta», así como el régimen de los negocios

celebrados para propiciar su participación en la operación (art. 156).

2. ASPECTOS GENERALES

2.1. Antecedentes

La Segunda Directiva 77/91/CEE del Consejo, de 13 de diciembre

de 1976, tendente a coordinar, para hacerlas equivalentes, las garantías

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de los socios y terceros, en lo relativo a la constitución de la sociedad

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contemplaba en su art. 18.2 el supuesto de suscripción de acciones

efectuado por medio de una persona interpuesta, esto es, una persona

que actúa en su propio nombre pero por cuenta de la sociedad anónima

emisora. Y establecía que el suscriptor debía ser considerado como

que había suscrito por su propia cuenta. En la actualidad, derogada la

Directiva 77/91, la correspondencia hay que efectuarla con el art. 59.2

de la Directiva (UE) 2017/1132 del Parlamento Europeo y del Consejo

de 14 de julio de 2017, sobre determinados aspectos del Derecho de

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La norma comunitaria fue incorporada al art. 46 LSA–1951, por

medio de la Ley 19/1989, de 25 de julio, de reforma parcial y adap-

tación de la legislación mercantil a las Directivas de la Comunidad

Económica Europea (CEE) en materia de Sociedades, pero con algunas

precisiones y añadidos: la falta de efectos sobre la sociedad y la nu-

lidad del acuerdo entre la sociedad y la persona interpuesta (art. 46.2

LSA–1951); y el sometimiento a las normas de la autocartera de los

negocios celebrados por la persona interpuesta cuando su realización no

estuviera prohibida a la sociedad, así como de las acciones propias o de

la sociedad dominante sobre los que recayeran tales negocios (art. 46.3

LSA–1951). De ahí pasó, con idéntico tenor, al art. 88 LSA–1989, an-

tecedente inmediato del art. 156 LSC.

Aunque se prohibía la asunción originaria por la sociedad limitada

de participaciones propias o de la sociedad dominante y la suscrip-

ción de acciones de ésta realizada por medio de persona interpuesta

(art. 39.2 LSL–1995), ninguna previsión especial acerca del negocio de