La protección del consumidor en el marco de la Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea

• Author: Mireia Artigot Golobardes
• Pages: 275-306

LA PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR

EN EL MARCO DE LA CARTA DE DERECHOS

FUNDAMENTALES DE LA UNIÓN EUROPEA*

Mireia ARTIGOT GOLOBARDES

Investigadora Ramon y Cajal

de la Facultad de Derecho de la Universitat Pompeu Fabra

SUMARIO: 1. LA PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR EN LA CARTA DE DERECHOS FUNDAMEN-

TALES DE LA UNIÓN EUROPEA.—2. EL CONSUMIDOR OMNIPRESENTE: 2.1. La dimensión

intrínseca del concepto de consumidor. 2.2. La dimensión relacional del concepto de consumidor:

2.2.1. La complicada distinción entre consumidor y profesional. 2.2.2. Muy parecidos pero muy

distintos: la línea f‌ina en la distinción entre consumidor y profesional en mercados digitales—3. LA

ESTRUCTURA DE LA PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR EN EL SISTEMA COMUNITARIO:

3.1. El baile de la seducción en el mercado: vendedores, productos y consumidores. 3.2. El control

de las condiciones generales de la contratación en contratos con consumidores. 3.3. Remedios por

incumplimiento contractual en manos del consumidor.—4. LOS RETOS A LA PROTECCIÓN DEL

CONSUMIDOR EN ENTORNOS DIGITALES: 4.1. La protección del consumidor en mercados di-

gitales y el rol de las plataformas digitales en la protección del consumidor. 4.2. La protección de

los datos del consumidor como un mecanismo de protección al consumidor.—5. CONCLUSIONES.

1. LA PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR EN LA CARTA DE

DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA UNIÓN EUROPEA

La protección del consumidor, su acceso y participación en el mer-

cado, su bienestar, su posición como agente soberano y capaz de tomar

decisiones informadas, racionales y de acuerdo con sus preferencias, así

como proporcionarle instrumentos jurídicos para exigir judicialmente el

respecto de sus derechos es uno de los elementos fundamentales para

asegurar un buen funcionamiento del mercado interior europeo 1, pilar

fundamental de la Unión Europea2.

* Este capítulo se enmarca en el proyecto RYC2018-026249-I y en el marco del proyec-

to Europeo JUST/2017/Action Grant, FricoRe (Fundamental Rights in Courts and Regulation),

2019-2022.

1 J. MULDER (Re), «Conceptualising a Social Market Economy for the EU Internal Market»,

Utrecht Law Review, 15(2), 2019, pp. 16-31. Vid. O. BAR-GILL y O. BEN-SHAHAR, «Regulatory tech-

niques in consumer protection: A critique of European consumer contract law», 50 Common

[Vid. nota 2 en p. siguiente]

276 MIREIA ARTIGOT GOLOBARDES

Tal y como se ha explicado en el presente libro, la Carta de Derechos

Fundamentales de la Unión Europea (CDFUE) 3 tiene carácter vinculante 4

con un valor jurídico equivalente al que tienen los Tratados Constitutivos

de la Unión Europea 5. Este carácter vinculante, sin embargo, lo es para

las instituciones, órganos y organismos de la unión 6 así como para los

Estados miembros cuando estos apliquen Derecho de la Unión 7 dentro

del marco y respecto del principio de subsidiariedad. Así, la carta ni crea,

ni modif‌ica competencias u objetivos para la Unión o para los estados

miembros más allá de la distribución de competencias y de objetivos es-

tablecidos en los Tratados.

La protección del consumidor prevista expresamente en el art. 38 de la

CDFUE 8, por lo tanto, no se conf‌igura como un derecho fundamental di-

rectamente exigible y por lo tanto subjetivo sino como un principio rector

de actuación de las autoridades comunitarias, así como las autoridades

públicas de los Estados miembros 9. El art. 38 se encuentra en el Título IV

de la CDFUE denominado «solidaridad» y su naturaleza como principio

rector de la actuación de las autoridades públicas y no como derecho fun-

damental lo que limita su ef‌icacia jurídica 10.

El principio rector previsto en el art. 38 de la CDFUE se encuentra en

directa correspondencia con el art. 169 del TFUE según el cual la Unión

promoverá los intereses de los consumidores y les proporcionará un alto

nivel de protección a través de proteger su salud, seguridad e intereses

Market Law Review, Special Issue, 2013, pp. 109-125, criticando algunos aspectos del modelo

europeo de protección al consumidor.

2 La Unión Europea comparte con los estados miembros la competencia sobre la regula-

ción del mercado interior y protección al consumidor (art. 4.2 Tratado de Funcionamiento de la

Unión Europea, en adelante, TFUE, C 83/47, Diario of‌icial de la Unión Europea, 30 de marzo de

2010. https://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:C:2010:083:FULL:ES:PDF. Por

otro lado, los arts. 114 y 115 TFUE otorgan competencia a la Unión Europea para harmonizar y

regular las normas de establecimiento y funcionamiento del mercado interior Esta competencia

de armonización incluye las normas de derecho privado, concretamente de contratos con consu-

midores, que tuvieran un impacto sobre el funcionamiento del mercado interior.

3 «Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea», en adelante, CDFUE, C 202/390,

Diario Of‌icial de la Unión Europea, 7 de junio de 2016. https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/

TXT/HTML/?uri=CELEX:12016P/TXT&from=ES.

4 La CDFUE se convirtió en jurídicamente vinculante en la Unión Europea con la entra-

da en vigor del Tratado de Lisboa (versión consolidada del Tratado de la Unión Europea, OJ

C 202/1, 7 de junio de 2016) (en adelante TUE). https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/?u-

ri=celex%3A12016ME%2FTXT.

5 Art. 6 del TUE.

6 Vid. el art. 51 de la CDFUE.

7 Ibid.

8 El art. 38 CDFUE establece que «en las políticas de la Unión se garantizará un nivel ele

vado de protección de los consumidores».

9 «EU Network of Independent Experts on Fundamental Rights, Commentary of the Char-

ter of Fundamental Rights of the European Union», 2006. https://sites.uclouvain.be/cridho/docu-

ments/Download.Rep/NetworkCommentaryFinal.pdf.

10 La naturaleza del art. 38 CDFUE es paralela a la del art. 51 de Capítulo III el Título I de la

Constitución española de 1978 que prevé la protección y defensa de los consumidores y usuarios

y que tal y como establece el art. 53.3 de la CE es un principio rector de la política social y eco-

nómica con un nivel de protección menor que el de los derechos fundamentales expresamente

previstos como tales.

LA PROTECCIÓN DEL CONSUMIDOR EN EL MARCO DE LA CARTA... 277

económicos así como su derecho a la información, educación y organi-

zación para salvaguardar sus intereses 11. El segundo apartado del mismo

artículo establece las medidas que la Unión deberá adoptar para alcan-

zar dichos objetivos. En primer lugar, la Unión deberá adoptar medidas

relativas a la aproximación de las disposiciones legales reglamentarias y

administrativas relativas al establecimiento y funcionamiento del merca-

do interior 12 y, en segundo lugar, medidas que apoyen, complementen y

supervisen las políticas llevadas a cabo por los Estados miembros.

El funcionamiento del mercado interior es una competencia compar-

tida entre la Unión Europea y lo Estados miembros 13 y su articulación

se estructura en dos niveles distintos. Por un lado, la conf‌iguración de la

protección del consumidor como principio rector de la actividad tanto

normativa como en general de actuación de los poderes públicos en el

art. 38 de la CDFUE y que limita su directa exigibilidad por parte de sus

destinatarios. Sin embargo, en un segundo nivel, la concreción y desarro-

llo del contenido de dicho principio rector a través de actos normativos

adoptados en base al art. 169 TFUE sí que son directamente exigibles por

parte de los consumidores. Así, no parece que los derechos del consumi-

dor sean justiciables en base exclusivamente a los previsto en el art. 38

de la CDFUE 14. Sin embargo, si un estado miembro adoptara legislación

ignorando o contradiciendo lo previsto en el art. 38 CDFEU el juez no

podrá dejar de aplicar dicha previsión normativa 15. En estos casos el juez

deberá resolver dos cuestiones distintas, pero directamente relacionadas.

Por un lado, determinar y concretar el signif‌icado del «alto nivel de pro-

tección del consumidor» previsto en la CDFUE y, por otro lado, evaluar

dicho nivel en términos de las «políticas de la Unión».

Las limitaciones de la conf‌iguración jurídica de la protección del

consumidor contrastan con la importancia que tiene su protección y

bienestar para el buen funcionamiento del mercado interior europeo. El

liderazgo normativo y político de las autoridades comunitarias en ma-

teria de funcionamiento del mercado interior ha resultado de especial

11 Art. 169.1 TFUE. https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/HTML/?uri=CELEX:12016

E169&from=EN prevé que:

1. Para promover los intereses de los consumidores y garantizarles un alto nivel de pro-

tección, la Unión contribuirá a proteger la salud, la seguridad y los intereses económicos de los

consumidores, así como a promover su derecho a la información, a la educación y a organizarse

para salvaguardar sus intereses.

2. La Unión contribuirá a que se alcancen los objetivos a que se ref‌iere el apartado 1 me-

diante:

a) medidas que adopte en virtud del art. 114 en el marco de la realización del mercado

interior;

b) medidas que apoyen, complementen y supervisen la política llevada a cabo por los Es-

tados miembros.

12 Previsto en el art. 114 TFUE.

13 Art. 4.2.f) TFUE.

14 «EU Network of Independent Experts on Fundamental Rights, Commentary of the Char-

ter of Fundamental Rights of the European Union», 2006. https://sites.uclouvain.be/cridho/docu-

ments/Download.Rep/NetworkCommentaryFinal.pdf.

15 Ibid.