Las relaciones entre transparencia y privacidad en el Derecho comunitario ante la reforma de la normativa sobre acceso a los documentos públicos

• Date: 01 January 2011

LAS RELACIONES ENTRE TRANSPARENCIA Y PRIVACIDAD EN EL DERECHO...

Las relaciones entre

transparencia y privacidad en el

Derecho comunitario ante la

reforma de la normativa sobre

acceso a los documentos públicos

EMILIO GUICHOT

Emilio Guichot

Profesor titular de Derecho Administrativo

Universidad de Sevilla

ABSTRACT

RESUMEN:

Relations between the right of access to

Las relaciones entre el derecho de ac-

public documents and data protection are

ceso a los documentos públicos y la pro-

not clearly defined in Community legisla-

tección de datos no se encuentran clara-

tion, which has originated a variety of ap-

mente definidas en la normativa comuni-

proaches, even if it is possible to identify

taria, lo que ha generado una diversidad

a certain number of theoretical agree-

de enfoques, si bien es posible identificar

ments. The differences in approach are

un destacado porcentaje de aproximacio-

mainly due to the controversial distinction

nes jurídicas coincidentes. Las discre-

between privacy and data protection and

pancias de enfoque se deben a la polé-

to the lack of a provision in the access

mica distinción entre intimidad y protec-

procedure to give entry to the person

ción de datos y a la falta de previsión nor-

whose personal data are involved. The

mativa del estatus del tercero afectado en

article critically analyzes the regulatory

las solicitudes de acceso a la informa-

proposals on this point of the various ins-

ción. A la vista de estos datos, el artículo

titutions in the current revision of Regula-

analiza críticamente las propuestas regu-

tion 1049/2001 on access to public docu-

latorias sobre este punto de las distintas

ments. The Parliament proposal (follo-

Instituciones en el actual proyecto de re-

wing the European Data Protection Su-

forma del Reglamento nº 1049/2001 so-

pervisor) is considered mucho more ac-

bre acceso a los documentos públicos,

curate than the Commission initial propo-

juzgando que la realizada por el Parla-

sal. Some other provisions are suggested

mento (adoptando la formulada por el Su-

by the author in order to improve the Par-

pervisor Europeo de Protección de Da-

liament proposal.

tos) resulta mucho más acertada que la

propuesta inicial de la Comisión. Se aña-

den propuestas para una mejora de la re-

gulación contenida en la propuesta del

Parlamento.

Palabras clave: Transparencia; Acceso a la información; Intimidad; Protección de da-

tos; Reglamento nº 1049/2001; Reglamento nº 45/2001.

Keywords: Openness; Transparency; Access to information; Privacy; Data protection;

Regulation 1049/2001; Regulation 45/2001.

Fecha recepción original: 20 de julio de 2010

Fecha aceptación: 22 de octubre de 2010

ISSN 1579-6302 37REDE 37 / Enero-Marzo – 2011

E

MILIO

G

UICHOT

SUMARIO

I. EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓNPÚBLICA, EL DERECHO

A LA PROTECCIÓN DE LOS DATOS PERSONALES Y SUS RELACIONES EN

LA NORMATIVA COMUNITARIA

II. UNA CUESTIÓN IRRESUELTA–1. Las posiciones previas de las Institucio-

nes–2. La aproximación judicial y el diferente enfoque entre el TPI y el TJCE:

en especial, el asunto Bavarian Lage–3. Elementos comunes y divergentes en

las diferentes aproximaciones–4. El conflicto entre transparencia y protección

de datos en los supuestos de publicidad activa: la Sentencia Volker und Markus

Schecke y Hartmut Eifert

III. LAS RELACIONES ENTRE TRANSPARENCIA Y PROTECCIÓN DE DATOS

EN LA REFORMA DE LA NORMATIVA SOBRE ACCESO EN TRAMITACIÓN

IV. DIRECTRICES INSPIRADORAS DE LA REGULACIÓN DE LAS RELACIONES

ENTRE PUBLICIDAD Y PRIVACIDAD EN EL DERECHO COMPARADO: EN-

SEÑANZAS PARA EL DERECHO COMUNITARIO

V. VALORACIÓN DE LAS PROPUESTAS DE REFORMA NORMATIVA A LA LUZ

DE LOS PRINCIPIOS EXPUESTOS

38 ISSN 1579-6302 REDE 37 / Enero-Marzo – 2011

LAS RELACIONES ENTRE TRANSPARENCIA Y PRIVACIDAD EN EL DERECHO...

¿Cómo se compaginan el principio de transparencia y el derecho de acceso

a los documentos públicos con el derecho a la intimidad y con el derecho

a la protección de datos?

En la práctica institucional resultante de la aplicación de la normativa comu-

nitaria sobre acceso a los documentos, la excepción basada en el derecho a

la intimidad tiene una aplicación relativamente modesta

1

. A ello contribuye,

sin duda, el que en los últimos tiempos, y frente a una práctica más restric-

tiva en el pasado, buena parte de la información personal más relacionada

con el conocimiento y control de la actividad pública, tales como la identi-

dad de personas al servicio de las Instituciones, beneficiarias de sus fondos

o adjudicatarias de sus contratos, es objeto de publicación oficial y/o en la

web de las Instituciones, víaésta que en la actualidad tiene un peso determi-

nante para conseguir una auténtica accesibilidad inmediata y sin costes a la

información, y que debe seguir potenciándose, relegando la información

previa solicitud a casos excepcionales.

En todo caso, el tema es de suma relevancia y aún se encuentra en plena

construcción en el Derecho comunitario, ya que en buena medida y con las

necesarias adaptaciones procedimentales, las soluciones sustantivas que se

alcancen respecto a la ponderación entre el principio de transparencia y

otros principios o derechos son aplicables a la publicidad «pasiva»yala

«activa». Además, las soluciones que se arbitren tienen un innegable poten-

cial de influencia en los Derechos de los Estados miembros.

En un trabajo anterior publicado en esta misma Revista realizamos una pri-

mera aproximación al hilo del primer pronunciamiento del Tribunal Gene-

ral sobre la materia, en el asunto Bavarian Lage

2

. En la actualidad, la cues-

tión que se encuentra, además, de rabiosa actualidad, habida cuenta de que

en 2010 se han dictado las que constituyen sin duda las más importantes

sentencias del Tribunal de Justicia de la Unión Europea sobre la cuestión:

la primera, en cuando a la publicidad «pasiva»o previa solicitud, al conocer

del recurso de casación interpuesto contra aquella sentencia; la segunda, en

relación con la publicidad «activa»o general, la Sentencia Volker und Markus

Schecke yHartmut Eifert. A ello se le une el dato de que la regulación de las

relaciones entre transparencia y privacidad constituye uno de los puntos de

1

Atendiendo a los Informes anuales publicados por la Comisión relativos a la aplica-

ción del Reglamento nº1049/2001, el porcentaje fue, en las solicitudes iniciales, del 5,2%

en 2002; 4,39% en 2003; 5,79% en 2004; 3,68% en 2005; 4,85% en 2006; 5,04 en 2007;

5,98% en 2008. En las solicitudes confirmatorias, del 0,6% en 2002; 6,85% en 2003; 9,52%

en 2004; 10,61% en 2005; 13,59 en 2006; 4,8% en 2007; 5,06% en 2008.

2

«Un paso decisivo en la clarificación de las relaciones entre derecho de acceso y

derecho a la protección de datos: la Sentencia del TPI de 8 de noviembre de 2007,

Bavarian Lage/Comisión, T-194/04, Civitas, Revista Española de Derecho Europeo,núm. 27,

2008, pp. 329.345, núm. 3, 2007.

ISSN 1579-6302 39REDE 37 / Enero-Marzo – 2011