El Tahur de Luxemburgo. La jurisprudencia reciente del Tribunal de Justicia sobre juegos y apuestas

• Date: 01 April 2008

EL TAHUR DE LUXEMBURGO. LA JURISPRUDENCIA RECIENTE DEL...

El Tahur de Luxemburgo*.La

jurisprudencia reciente del

Tribunal de Justicia sobre juegos

y apuestas

CARLOS PADRÓS REIG

Carlos Padrós Reig

Doctor en Derecho.

Profesor Titular de Derecho Administrativo.

Magistrado suplente de la Sala Contencioso-Administrativa del

Tribunal Superior de Justicia de Cataluña

RESUMEN ABSTRACT

Los juegos de azar se han considerado Gambling has been considered in many

en muchos Estados miembros como mo- European member States as a national

nopolios nacionales. Las razones utiliza- monopoly. The reasons argued range

das varían desde la prevención del from fraud prevention to the guarantee of

fraude hasta la garantía de los ingresos fiscal revenues. This legal configuration

fiscales para el Estado. Esta configura- has to be confrontedwith the principles of

ción legal se ha debido confrontar con la free provision of services and freedom of

libre circulación y la libertad de estableci- establishment, since the European Court

miento al declararse por el Tribunal que of Justice declared inits case law that ga-

los juegos y apuestas se hallan compren- ming and betting are included within the

didos dentro de los servicios económicos. scope of economic services. The article

El artículo examina la jurisprudencia co- examines the existing european case law

munitaria al respecto así como el cambio as well as the change that a new judge-

que supone la calificación de servicio pú- ment of september 13th 2007 supposes

blico que efectúa la reciente sentencia de when declares gambling constitutes a pu-

13 de septiembre de 2007. Finalmente, blic service. Finally, we explore the online

se examina la cuestión de la ligitiosidad gambling issue before WTO and the po-

del juego on line ante la OMC y las posi- tential regulatory solutions.

bles soluciones reguladoras.

Palabras clave:juegos de azar, monopolio fiscal, libre prestación de actividades eco-

nómicas, servicio público; Organización Mundial del Comercio.

Keywords: Gambling; State monopolies: freedom to provide services; public services;

World Trade Organisation.

* Según definición del Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua, un

tahur es un jugador fullero que juega con trampas y engaños.

151

C

ARLOS

P

ADRÓS

R

EIG

SUMARIO

1. LA CARACTERIZACIÓN DEL JUEGO EN ESPAÑA

2. LA PROBLEMÁTICA DE LAS APUESTAS ON LINE

3. LA EXISTENTE JUSRIPRUDENCIA EUROPEA

4. LAS NUEVAS SENTENCIAS DE 2007

5. LA LITIGIOSIDAD ANTE LA OMC. EL CASO ANTIGUA-BARBUDA Y LA UN-

LAWFUL INTERNET GAMBLING ENFORCEMENT ACT DE ESTADOS UNI-

DOS

6. CONCLUSIONES

152

EL TAHUR DE LUXEMBURGO. LA JURISPRUDENCIA RECIENTE DEL...

1. LA CARACTERIZACIÓN DEL JUEGO EN ESPAÑA1

Los juegos de azar pueden dividirse segúnsurégimen legal en públicos

(loterías y apuestas) y privados (casinos, bingos y máquinas recreativas).

La regulación de los juegos de azar públicos se caracteriza en España

por dos elementos: uno la reserva monopolista a favor del Estado; otro,

la regulación de los juegos a nivel autonómico

2

. En el origen de la

regulación encontramos tanto el Decreto-Ley 16/1977 de 25 de febrero

de 1977 como el Real Decreto 444/1977, de 11 de marzo que regula los

aspectos penales, administrativos y fiscales del juego. La doctrina destacó

ya en su momento la inadecuación de esta normativa al marco constitu-

cional

3

.

Superados los obstáculos que representaba la regulación preconstitucional

respecto a los principios de tipicidad y legalidad, la Ley Orgánica 3/

1983, de 25 de junio, de reforma parcial y urgente del Código Penal

reintroduce en parte una penalización de los juegos no autorizados. Con

1

No es el objeto de este estudio realizar una pormenorizada y exhaustiva presentación

de la regulación del juego. Para ello contamos ya con trabajos especializados de entre los

que podemos destacar: R

AMIS

R

EBASSA

,M.L.Régimen jurídico del juego. Marcial Pons,

Madrid, 1992; H

ERNÁNDEZ

G

ONZÁLEZ

, F. L. La regulación de los juegos de azar. Tecnos,

Madrid, 1996; R

ODRÍGUEZ

R

ODRÍGUEZ

,J.I.yA

RNALDO

A

LCUBILLA

, E. (dirs.) Régimen legal de

juego en España. Estudios de Derecho Judicial núm. 48. CGPJ, Madrid, 2004; P

ALOMAR

O

LMEDA

, A. (coord.) Régimen del juego en España. Aranzadi, 2006; M

AZÓN

H

ERNÁNDEZ

,M.

Análisis económico, jurídico y fiscal del juego. Tirant lo Blanch. Valencia 2007.

2

Cfr. N

IETO

,A.«Competencias estatales y autonómicas en materia de Casinos, Juegos

y Apuestas»en Actualidad y perspectivas del Derecho Público a fines del siglo XX. Libro

Homenaje a F. Garrido Falla Tomo I. Madrid, 1992. G

ONZÁLEZ

T

REVIJANO

,P.«Distribución

de competencias entre el Estado y las Comunidades Autónomas en materia de juego»en;

R

ODRÍGUEZ

R

ODRÍGUEZ

,J.I.yA

RNALDO

A

LCUBILLA

, E. (dirs.) Régimen legal de juego en Es-

paña. Estudios de Derecho Judicial núm. 48. CGPJ, Madrid, 2004.

3

«Que intervenciones tan profundas (...) en la vida y actividad de las empresas que

organizan la práctica de los juegos, que limitaciones tan ostentosas de la libertad de

empresa y de la libertad personal misma de jugar, se contengan en simples Ordenes

ministeriales, desamparadas de toda cobertura legal establecida en forma, es algo que la

Constitución, desde luego, no acepta».M

UÑOZ

M

ACHADO

,S.«En los confines del Estado

de Derecho: la ordenación de los juegos de azar»Revista Española de Derecho Adminis-

trativo núm. 49, 1986, pg. 9. Vide igualmente, M

AZA

M

ARTÍN

,J.M.«Los principios de

legalidad y tipicidad y concepciones jurisprudenciales en materia de juego»en R

ODRÍGUEZ

R

ODRÍGUEZ

,J.I.yA

RNALDO

A

LCUBILLA

, E. (dirs.) Régimen legal de juego en España. Estudios

de Derecho Judicial núm. 48. CGPJ, Madrid, 2004. También el Tribunal Constitucional

alemán ha declarado recientemente (sentencia de 28 de marzo de 2006. Caso 1BvR 1054/

01) que el monopolio sobre las apuestas deportivas es contrario a la Consti tución federal.

Cfr. H

AMBACH

,W.yS

CHÖTTLE

,H.«The German Sports-Betting Market: Uncertainty and

Chaos for Private Providers like Bwin»Gaming Law Review vol. 10 n. 6, 2006, pg. 521.

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