Conclusiones

• Author: Alberto Quintas Seara
• Pages: 445-474

CONCLUSIONES

I. EL CUMPLIMIENTO DE LOS FINES PERSEGUIDOS

POR LA DIRECTIVA 2009/133/CE

La Directiva 90/434/CEE (actual Directiva 2009/133/CE), a pesar de tener que

hacer frente a una serie de problemas a su implementación efectiva en los prime-

ros años desde su aprobación derivados no solo de las lagunas presentes en el arti-

culado, de la delimitación insuf‌iciente de alguna de sus disposiciones, o de proble-

mas de naturaleza lingüística por lo que respecta a la equivalencia y signif‌icado de

algunos términos entre las diferentes versiones de la Directiva, sino también de la

falta de reconocimiento por parte de las normativas societarias de algunos Estados

miembros de determinadas operaciones que quedaban cubiertas bajo su ámbito

de aplicación objetivo, ha contribuido a superar los principales obstáculos que

en el ámbito de la imposición directa afectaban negativamente a las operaciones

transfronterizas de reorganización empresarial cubiertas por su ámbito de aplica-

ción, tanto en sede de la sociedad transmitente y de sus socios, como en sede de la

sociedad benef‌iciaria, y cuyo máximo exponente residía en el gravamen inmediato

de las plusvalías latentes puestas de manif‌iesto como resultado de dichas operacio-

nes, al determinar el surgimiento de un importante coste f‌iscal que podía frustrar

su realización efectiva aun cuando estas resultasen viables (y deseables) desde una

perspectiva económica y/o comercial.

En relación con esta cuestión, conviene apuntar que, si bien todavía subsisten

problemas de transposición de la Directiva Fiscal de Fusiones derivados especial-

mente de la introducción por parte de algunos Estados miembros, generalmente

con una f‌inalidad antiabuso, de elementos o requisitos adicionales no previstos por

la norma que «estrechan» o «restringen» la def‌inición de las operaciones cubiertas

por su ámbito de aplicación o el alcance de las medidas f‌iscales previstas en su arti-

culado, la labor interpretativa del TJUE, no solo en el ámbito de la propia Directiva

Fiscal de Fusiones sino también en relación con las Libertades Fundamentales

previstas en el Tratado ha permitido dar respuesta a un buen número de problemas

vinculados a la implementación (incorrecta) de la Directiva a nivel doméstico.

De este modo, se han eliminado o, cuanto menos, mitigado las posibles dis-

torsiones de naturaleza f‌iscal que pudieran afectar a las decisiones de los agentes

económicos en esta materia, facilitando a las empresas europeas el ejercicio de

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las Libertades Fundamentales previstas en el Tratado (especialmente el derecho

de establecimiento), los procesos de cooperación transfronteriza, así como la

adaptación de su tamaño y estructura a las necesidades de un mercado interior

inscrito en un contexto de creciente globalización económica, con el consiguien-

te impacto positivo sobre la productividad y competitividad de las mismas en el

plano internacional.

A este respecto, no puede perderse de vista que, con anterioridad a la aproba-

ción de la Directiva 90/434/CEE, las legislaciones f‌iscales de los Estados miembros,

inspiradas por un cierto temor a perder o ver enormemente dif‌icultada la posibi-

lidad de gravar las rentas o plusvalías generadas en su territorio, contemplaban

las operaciones de reorganización empresarial bajo una suerte de doble rasero en

función del carácter interno o transfronterizo de las mismas, de forma tal que las

medidas o regímenes f‌iscales especiales previstos para reducir la elevada carga tri-

butaria asociada a las primeras en el ámbito de la imposición directa en raras oca-

siones resultaban extensibles a las segundas. De hecho, incluso en aquellos supues-

tos en los que se contemplaba la extensión, con matices y sujeta al cumplimiento

de una serie de requisitos, de las medidas o regímenes f‌iscales especiales previstos

para determinadas operaciones de reorganización empresarial de naturaleza do-

méstica al plano transfronterizo, el importante grado de heterogeneidad existente

entre los mismos seguía constituyendo un obstáculo a su realización efectiva.

De ahí la importancia de la conf‌iguración de un régimen f‌iscal común aplicable

a las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de acciones, y

traslado transfronterizo de la sede social de la SE o SCE en el que destaca el esta-

blecimiento de un sistema de diferimiento del gravamen de las plusvalías surgidas

en sede de la sociedad transmitente y de sus socios hasta el momento de su reali-

zación efectiva, así como una serie de medidas en diferentes ámbitos destinadas

a garantizar la neutralidad f‌iscal de la operación, tanto a nivel de las sociedades

participantes como desde la perspectiva de los socios de la sociedad transmitente o

dominada, y a evitar, en la medida de lo posible, que las consecuencias tributarias

de las operaciones de reorganización empresarial de carácter transfronterizo re-

sultasen más onerosas que las asociadas a estas operaciones cuando eran llevadas

a cabo por sociedades residentes en un mismo Estado miembro; todo ello, sin que

se derivase un perjuicio para los derechos impositivos de los Estados miembros.

En este sentido, y sobre la base del carácter opcional del régimen de neutralidad

f‌iscal, cabría señalar que la Directiva 2009/133/CE se limita a poner a disposición

de los operadores económicos una serie de medidas que el legislador europeo ha

considerado adecuadas para eliminar los obstáculos f‌iscales a las operaciones

transfronterizas de reorganización empresarial, dejando en manos de las socieda-

des participantes y de sus socios la decisión f‌inal acerca de si, teniendo en cuenta

sus circunstancias e intereses particulares, les interesa benef‌iciarse del régimen de

neutralidad f‌iscal y dar cumplimiento a las obligaciones y requisitos que el acceso

al mismo lleva aparejados.

Ahora bien, en todo caso es importante tener presente que la Directiva 2009/133/

CE: i) no aborda todos los problemas que presentan las operaciones de reorga-

nización empresarial de naturaleza transfronteriza, limitándose esencialmente a

aquellos estrechamente vinculados al coste f‌iscal de la operación, dejando fuera de

su ámbito de aplicación la problemática f‌iscal que, a largo plazo, podrían plantear

algunas de estas operaciones en el ámbito de los socios de la sociedad transmi-

tente o dominada, principalmente con respecto al régimen f‌iscal aplicable a las

posteriores distribuciones de benef‌icios cuando como resultado de la operación

de reorganización empresarial en cuestión no resultase de aplicación la Directiva