Planteamiento. Interés del estudio de la cláusula penal en el actual momento de gestación de un Derecho contractual europeo

• Author: Germán de Castro Vítores
• Profession: Doctor en Derecho. Profesor de Derecho civil. Universidad de Valladolid
• Pages: 13-15

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En el año 2001, los coordinadores del grupo de trabajo para la elaboración de un Comentario al Proyecto de Código Europeo de Contratos de la Academia de Pavía, me encargaron que realizara el comentario, entre otros, del precepto que en dicho «Anteproyecto» se refiere a la cláusula penal (artículo 170)². El tema reviste notable interés, y por eso me ha parecido oportuno ir profundizando un poco más y desarrollar ahora con mayor detenimiento ciertos aspectos que en aquél momento, por la limitación de espacio impuesta en el Comentario, fue preciso dejar sólo apuntados en una apretada síntesis.

Es cierto que el documento elaborado por la Academia de Iusprivatistas Europeos tiene sólo un valor privado, pero se trata de uno de los materiales de referencia que señaló la propia autoridad Comunitaria, a tener en cuenta en la tarea de armonización del derecho contractual en Europa³.

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El interés del estudio radica en que el texto preparado por la Academia de Pavía refleja la evolución que esta figura jurídica ha experimentado en diversos ordenamientos en los últimos decenios, y a la vez coincide en lo fundamental con el texto preparado por la Comisión LANDO⁴, y con otros anteriores, como el que ofrecen al respecto los Principios UNIDROIT⁵. Esta evolución se corresponde con aquella otra general del derecho europeo contractual, que tiende a una convergencia, y en la que desde el principio ha jugado un papel importante la protección del adherente y el consumidor, y el contraste del principio de autonomía de la voluntad por la idea de buena fe y la proscripción del desequilibrio abusivo. La clave de bóveda de todo el movimiento, en mi opinión, radica en una idea que el Code de Napoleon había soslayado y luego recuperó⁶: así como la pena misma conmina al deudor a cumplir, su control judicial pesa como una amenaza sobre el acreedor que quisiera abusar de este medio. Por eso LETRARTE, comentando la reforma francesa de 1975, afirma: “la revolución de la justicia conmutativa ha comenzado naturalmente por la toma de una Bastilla: la cláusula penal”⁷.

Es oportuno, por lo tanto, examinar esta evolución, los textos europeos que reflejan esa idea inspiradora y los problemas que plantea el control judicial de la cláusula penal, y ponerlo en relación con lo que ha venido ocurriendo en el derecho español. La aparición, a lo largo de los años 90 del pasado siglo, de varias monografías españolas de calidad sobre la figura de la pena convencional...